解析有限责任公司章程可自主约定事项

作者:尹程香



发表时间:2017-09-25
来源:策略律师(微信号:celuelawyer)


       作者:尹程香,北京策略律师事务所
       公司章程是公司职权划分、运营管理的基础和依据,完善的公司章程有利于公司回避和解决在经营管理过程中遇到的种种难题。然而,具体什么事项可以在公司章程中自主约定,又如何灵活设计公司章程以预防未来可能遇到的经营管理风险呢?下面针对公司章程规定做简要的归纳分析。
一、公司法对公司章程的规定
     《公司法》第二十五条专门对有限责任公司章程应当载明的事项进行了规定,除此处外,在《公司法》第一章总则部分、第二章第二节组织机构部分、第三章有限责任公司的股权转让部分及第十章公司解散和清算部分都有规定。具体如下:






二、如何合理设定章程内容
    部分公司章程内容可依据《公司法》的规定直接规定,如公司名称、公司住所、经营范围等,但有些章程内容需要和公司实际情况相结合以预防公司经营过程中可能出现的管理风险,或需与章程的其他事项相协调,或与《公司法》的其他规定相一致。

(一)关于法定代表人、董事长、经理的设定
       相关管理人员的任用实际体现了股东对公司的管理意志。因此,股东为了掌握公司管理权或为了避免股东对公司管理权产生争议,应当在公司章程中明确管理人员的产生办法及职权范围。
       但公司应根据自身实际情况设定上述人员产生办法。比如,法定代表人应当由董事长、执行董事或经理担任,不管由谁担任法定代表人都必然扩大其职权,从公司的角度考虑,公司必然希望管理权更多的掌握在公司内部人员手中,若公司经理是社会招聘人员,则可以在章程中规定法定代表人由董事长或执行董事担任,同时还可以在章程中限制经理职权。再比如,《公司法》规定股东会选举董事,董事会聘任经理,若股东想掌握经理的聘用,则可直接选举股东为公司董事。

(二)关于表决权的设定
1、股东会表决权制度
       《公司法》第42条规定:股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。本条所称“本法有规定的”是指《公司法》第十六条第二款、第三款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”及《公司法》第四十三条第二款“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”,即股东会决议除以上两种情况必须要符合《公司法》规定的表决权比例外,其他事项,公司章程可结合公司实际需要规定股东决议通过的表决权比例,如约定代表四分之三或三分之一表决权的股东通过等等。
《公司法》规定,公司章程可自主约定每个股东所持表决权的比例。那么,各个股东可充分考虑各自的优劣势,协商平均或按其他比例分配表决权。或者,为在公司经营过程中有效决策,避免公司僵局,股东可结合章程关于股东会决议通过的表决权比例合理分配表决权,如章程规定股东会决议需代表二分之一以上表决权的股东通过,而公司的某位股东想实现自己对公司管理的控制权,可与其他股东协商,由其代表51%以上的表决权。

2、董事会表决权制度
       《公司法》仅规定了董事会决议的表决,实行一人一票。为了公司在经营管理过程中形成有效的董事会决议,公司章程中应明确董事会召集的程序、董事会决议需多少(如三分之一)以上的董事通过。

(三)公司组织机构职权的设定
       依据《公司法》的规定,除《公司法》明确规定的股东会、董事会、监事会职权外,还可依公司情况,在公司章程中规定股东会、董事会、监事会的其他职权。而经理及执行董事的职权,则可以完全由公司章程另行约定。那么,对公司章程可自主约定的职权,结合公司实际情况,可在公司组织机构之间自由让渡,调整组织机构之间的权利范围。比如,公司想加大股东会的职权,则可以在章程中把可自主约定的职权事项放入股东会职权范围,而不须依据《公司法》上的举例,生硬照搬。
       除上述几项外,对于对外投资担保、股权转让、分红、股权继承等公司章程容易忽略的事项,均应结合公司实际,在章程中明确。



 
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